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Quito, marzo 10 de 2010.-  En relación al acuerdo transaccional entre la Autoridad Portuaria de Manta y las empresas IIHC Limited y Hutchinson Ports Ecuador Limited, respecto de la concesión del puerto de Manta, la Procuraduría General del Estado expone a continuación las bases y fundamentos legales que no permitieron un informe favorable del acuerdo.

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Procuraduría General del Estado

Quito, marzo 10 de 2010.-  En relación al acuerdo transaccional entre la Autoridad Portuaria de Manta y las empresas IIHC Limited y Hutchinson Ports Ecuador Limited, respecto de la concesión del puerto de Manta, la Procuraduría General del Estado expone a continuación las bases y fundamentos legales que no permitieron un informe favorable del acuerdo.

 

 I.- ANTECEDENTES:

 

El primer pedido de autorización fue realizado por Autoridad Portuaria de Manta mediante oficio No. 1393 del 28 de septiembre de 2009. Luego del análisis del proyecto, revisión de documentos y de varias reuniones de trabajo con funcionarios de Autoridad Portuaria de Manta, este organismo se pronunció mediante oficio No. 10620 del 27 de noviembre de 2009, en el que se formularon varias observaciones al texto del proyecto remitido. 

 

Desde noviembre de 2009, las partes renegociaron los términos del proyecto de acuerdo, que fue presentado a la Procuraduría General del Estado recién el pasado 18 de febrero de 2010.

 

El 22 de febrero de 2010, con oficio No. 12464 y el alcance con oficio No. 12467 de la misma fecha, esta Procuraduria  solicitó documentos que no se acompañaron a la solicitud del 17 de febrero.  Tales documentos fueron:

 

1.- Documentación que acredite las cesiones de los créditos  entre las empresas concesionarias.

 

2.- Los informes de auditorías, declaraciones juramentadas y certificaciones que se mencionan en el oficio del 17 de febrero de 2010.

 

3.- Certificaciones de que las multas impuestas a TIDE están pagadas.

 

4.- Informe Técnico Legal respecto de las razones para sostener el modelo de concesión aplicado al Puerto de Manta.

 

- El 26 de febrero de 2010, con oficio No. 239 del Gerente de Autoridad Portuaria de Manta, se remitió únicamente el informe técnico legal mencionado en el numeral cuatro anterior, y no se recibieron los demás documentos solicitados.

 

-      El 01 de marzo de 2010, con oficio No. 12596, la Procuraduría General del Estado insistió en el envío de dichos documentos.

 

-      Hasta el 05 de marzo de 2010, no se presentaron los documentos solicitados en el oficio del 22 de febrero de 2010.

 

La Procuraduría General del Estado atendió las solicitudes de Autoridad Portuaria de Manta, dentro del marco de su obligación de precautelar los intereses de esa entidad y del Estado, tanto en los pronunciamientos oficiales, como en las reuniones mantenidas con sus autoridades. 

 

El proyecto de acuerdo transaccional de las partes contenía, entre otros, los siguientes acuerdos:

 

Por parte de las Compañías Matrices:

 

Ceder y transferir las acciones que poseen en el capital  de la compañía Terminales Internacionales de Ecuador S.A. TIDE, con todos los derechos que les correspondieren, incluyendo los derechos derivados de los aportes para futura capitalización recibidos por TIDE, a favor de APM (acciones preferidas 5%) y de un Fideicomiso Mercantil, cuya beneficiaria es la misma APM (95%);

 

Aportar voluntariamente a TIDE USD2’600,000.00 como inyección de dinero efectivo.

 

Poner a disposición de APM todos los activos en su estado actual (sin garantía con relación al estado o cualquier otro aspecto de dichos activos)

 

La cesión o renuncia a los préstamos y deudas pagaderas por TIDE a las compañías del grupo, de las COMPAÑÍAS MATRICES a favor de los nuevos accionistas, APM y el Fideicomiso, en forma proporcional al porcentaje accionarial que estos reciben.

 

Renunciar a reclamar eventuales derechos sobre créditos tributarios que TIDE tendría a su favor.

 

Renunciar irrevocablemente  a ejercer las acciones judiciales o arbitrales así como los reclamos a que tuviere derecho con relación a diferencias o controversias en la República del Ecuador, en el extranjero o ante tribunales u organismos internacionales por obligaciones contractuales recíprocas, propias de la ejecución o interpretación del Contrato de concesión o las leyes aplicables al mismo.

 

APM se comprometía a:

 

·         La devolución de la Garantía de Fiel Cumplimiento rendida por la Concesionaria.

 

Designar a un nuevo Gerente General de TIDE.

 

Renunciar a reclamos sobre los estados de los activos de la Sociedad Concesionaria puestos a su disposición.

 

Renunciar irrevocablemente  a ejercer las acciones judiciales o arbitrales así como los reclamos a que tuviere derecho con relación a diferencias o controversias en la República del Ecuador, en el extranjero o ante tribunales u organismo internacionales por obligaciones contractuales recíprocas, propias de la ejecución o interpretación del Contrato de concesión o las leyes aplicables al mismo.

 

OBSERVACIONES AL PROYECTO DE ACUERDO

 

1.- Respecto a las cesiones y condonaciones de las deudas que debe pagar TIDE S.A. a las filiales de HPH en Bélgica y México, se pidió poner expresamente que se excluya de toda responsabilidad a Autoridad Portuaria de Manta por dichas acreencias, inclusive aclarar el alcance de dicha exclusión de responsabilidad, esto es, que  quienes la excluyen, las Compañías Matrices, llegado el caso, defiendan en juicio a APM y/o al Fideicomiso y respondan por los eventuales valores que sean condenados a pagar.

 

En los oficios Nos. 12464 y 12596, del 22 de febrero y 01 de marzo de 2010, respectivamente, la Procuraduría solicitó que se presenten los documentos de respaldo de estas transacciones, lo que no fue presentado.

 

2.- Respecto de una supuesta obligación implícita de saneamiento por las Compañías Matrices, por los pasivos ocultos que pudieran aparecer en el futuro, se observó que debe haber exclusión expresa de responsabilidad de Autoridad Portuaria de Manta, por parte de las Compañías Concesionarias.

 

Respecto de los riesgos tributarios de TIDE S.A.,  la PGE pidió que las Compañías Matrices asuman las obligaciones tributarias que puedan ser determinadas por la Administración Tributaria en el futuro, provenientes de revisiones por los ejercicios de su administración, por operaciones hasta el 28 de febrero de 2009.

 

4.- Respecto al riesgo laboral por la administración anterior de TIDE S.A., se observó que las Compañías Matrices debían asumir una eventual responsabilidad patronal con el IESS, que pueda determinarse en el futuro.

 

5.- La Procuraduría pidió en el oficio del 27 de noviembre de 2009, que APM debía exponer y justificar con argumentos legales, la alternativa de continuar con el vehículo de la concesión en lugar de declarar la terminación unilateral del contrato por el abandono de la concesión. APM en los oficios Nos. 0198 y 239 del 17 y 26 de febrero de 2010, adjuntan informes técnicos y económicos justificando la conveniencia de no declarar la terminación unilateral y justificar el acuerdo transaccional; sin embargo, en dichos informes no se incluyeron los fundamentos jurídicos solicitados en el pronunciamiento de este organismo, del 27 de noviembre de 2009.

 

En virtud de las consideraciones anteriores, la falta de presentación de los documentos de soporte requeridos por este organismo y dadas las observaciones indicadas, principalmente respecto de la falta de previsiones que garanticen la exclusión de responsabilidad a Autoridad Portuaria de Manta por pasivos ocultos que puedan aparecer en el futuro, provenientes de las operaciones y administración de las Compañías Concesionarias, la Procuraduría emitió el pronunciamiento desfavorable al mencionado proyecto de acuerdo.

 

La Procuraduría General del Estado no ha dispuesto la terminación unilateral del contrato, ni la ejecución de la garantía, decisiones que legalmente son de exclusiva responsabilidad de la entidad contratante, esto es, de Autoridad Portuaria de Manta.

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